考慮・参酌・勘案　ｂｙ羽広政男先生

羽廣政男 @m_hahiro

考慮・参酌・勘案①　判断枠組みには，基準と事情がある。事情には，考慮・参酌・勘案がある（行政事件訴訟法９条２項参照）。法律用語辞典によっては，事情は，考慮に統一されるという記載がある。しかし，同項には，考慮の他，参酌・勘案も用いられている。「段階がある場合」，大きな段階には

羽廣政男 @m_hahiro

考慮・参酌・勘案②　「段階がある場合」，大きな段階には「考慮」，小さな段階には「参酌・勘案」を用いるというルールとして効用があるので，考慮にまとめるのはもったいない。ここで，時の判例「平成１５年～平成１７年」２９０頁（平木正洋）の解説を診る。

羽廣政男 @m_hahiro

考慮・参酌・勘案③　最高裁調査官である平木正洋の解説によると，実行の着手があるか否か判断する際して考慮すべき事情は，「密接性（刑法４３条の文言上の制約）」と「危険性（法益保護主義に基づく未遂犯の処罰根拠）」である。「危険性」は「考慮事情」であるが，・・・

羽廣政男 @m_hahiro

考慮・参酌・勘案④　危険性という事情を考慮するに際して（当たって），「計画」も含めた「犯人の主観面」も含まれる。ここで，「参酌」「勘案」を，「考慮」の「下位概念」「下の段階」として用いると便利である。考慮事情である危険性の有無を判断するにあたって参酌・勘案する事情が計画・主観

羽廣政男 @m_hahiro

考慮・参酌・勘案⑤　たとえば，考慮事情である危険性の有無を判断するに当たって「犯人の主観」も参酌する。犯人の主観を参酌するに当たっては「計画」も勘案する，という具合に。

羽廣政男 @m_hahiro

ナンバリングの要否及び内容　「結論　必要である。内容は，次のとおり。　第１　１　（１）　ア　（ア）a　①」「理由　司法試験の答案は，裁判所に提出する文書の場合に従うべきだから。文献は，民事判決起案の手引　目次」