憲法判断には「賢慮」が必要と言ふ長谷川三千子評判

上記記事リンク切れ。以下は、まとめ参照資料として当該記事全文引用。

【正論】埼玉大学名誉教授・長谷川三千子　憲法には「賢慮」が必要だ（2013年9月12日　産経新聞　東京朝刊　オピニオン面）

　９月４日に、最高裁大法廷は民法９００条４号のただし書き中の「嫡出でない子の相続分は、嫡出である子の相続分の二分の一とし」という部分を、憲法１４条１項に定める「法の下の平等」に違反しているとする判断を下しました。たしかに字面だけ見れば、この規定は「相続差別」であり、憲法違反という決定は当然のようにも思われます。
≪均衡のとれた現行相続規定≫
　しかし実際には、これはそんな風に簡単に片付けてする問題ではない。もともとこの規定は「法律婚の尊重と婚外子の保護の調整を図ったもの」であって、その調整の結果が、形の上で「相続差別」となっているにすぎないのです。
　他の多くの国と同じくわが国でも、役所に届けてはじめて「婚姻」の成立が認められます。そしてそこに、扶養の義務や相続の権利といったものが生じる。「法律婚」のうちに生まれる子には、そうした保護が保証されているわけですが、それ以外の関係によって生まれた「婚外子」にはその保護が及ばない。それを多少とも補おうとするのがこの規定なのです。
　しかし他方で、法律婚の内側に生まれた子とそうでない子を完全に均等に扱ってしまうと、今度は法律婚の意義そのものが曖昧になってしまう。やはり本筋は法律婚にあるのだということを明らかにしておく必要がある――こうした二つの相反する課題の間で、どちらかを切り捨てることなく、バランスをとって作り上げたのがこの規定だったのです。
　もちろんこれは、当事者の全員に百パーセント満足のゆく解決を与えるものではありません。そもそも嫡出子と婚外子がともに存在する状況自体、そこに置かれた人間には辛く苦しいものであって、今回の発端となった遺産分割審判の双方のコメントを見てもそれぞれのやり切れない思いが切実に伝わってきます。ただ重要なのは、この規定がその双方に配慮しつつ全体を広く見わたして定められているということです。
≪覆された平成７年の合憲判断≫
　本来、憲法の条文解釈や憲法判断というものは、決して機械的に杓子定規になされるべきではありません。今回の決定についての「法廷意見要旨」にも、冒頭、こんなことが述べられています――「相続制度を定めるにあたっては、それぞれの国の伝統、社会、社会事情、国民感情なども考慮されなければならず、また、その国における婚姻ないし親子関係に対する規律、国民の意識等を離れてこれを定めることはできない」。
　つまり、このような熟慮の上に立ってはじめて、それが違憲か合憲かの判断を下すことができるわけで、こうした憲法判断の仕事が「法の賢慮（ジュリス・プルーデンス）」の術と呼ばれたりするのも、それ故のことなのです。
　ちなみに平成７年の最高裁大法廷では、まさに今回の意見書の冒頭に語られた見地から、この規定を「法律婚の尊重と婚外子の保護の調整を図ったもの」と評価し、合憲の判断を下しています。
　ではいったい、今回はいかなる理由でその判断が覆されたのでしょうか？
　たしかに、社会事情や国民の意識が変化してきた、ということは語られています。実際に、いわゆる事実婚による非嫡出子が１・２％から２・２％に増えているという事実はある。しかしそれはこの問題に直接かかわることではない、と意見書もはっきりと述べています。唯一目につくのは、現在欧米諸国でこのような規定をもつ国はないという記述と、「国際連合の関連する委員会」がわが国のこうした規定に「懸念の表明、法改正の勧告等を繰り返してきた」という記述です。これ以外には、これと言って憲法判断の決め手になるような話は見あたりません。
≪平等原理主義に陥るなかれ≫
　そしてそこに、いささか唐突に結論が述べられます――「上記制度の下で父母が婚姻関係になかったという、子にとっては自ら選択ないし修正する余地のない事柄を理由としてその子に不利益を及ぼすことは許されず、子を個人として尊重し、その権利を保障すべきであるという考えが確立してきている」。だからこの規定は違憲だというのです。
　しかしこの結論はおかしい。まず、さきほども見た通り、これは親を同じくする嫡出子と非嫡出子の利害を調整した規定であって、自ら選択の余地のない事情によって不利益をこうむっているのは嫡出子も同様なのです。その一方だけの不利益を解消したら他方はどうなるか、そのことが全く忘れ去られています。またそれ以前に、そもそも人間を「個人」としてとらえたとき、（自らの労働によるのでない）親の財産を相続するのが、はたして当然の権利と言えるのでしょうか？その原理的矛盾にも気付いていない。
　ここには、国連のふり回す平等原理主義、「個人」至上主義の前に思考停止に陥った日本の司法の姿を見る思いがします。「法の番人」には本来の「法の賢慮」を発揮していただきたいものです。