平成２７年　予備　論文　刑法　その５

羽廣政男 @m_hahiro

共謀共同正犯の主観的要件 共謀共同正犯も共同正犯なので　共同正犯の主観的要件として　意思の連絡が必要である ただ　共謀行為　は　客観的要件であるものの　意思の連絡という主観的要件があることを前提として　これを超えるものなので　共謀の有無の他に　別途　意思の連絡の有無を検討しない

羽廣政男 @m_hahiro

（共同正犯） 第六十条 　二人以上共同して犯罪を実行した者は、すべて『正犯』とする。 ※「共同して犯罪を実行」を「実行行為が共同のもの」と解釈することにより　実行行為の分担（共同実行の事実）を不要と考えることができる　つまり　共謀共同正犯肯定説

羽廣政男 @m_hahiro

一部行為全部責任の原則は　近代刑法の個人責任の原則に反するように見えるが　相互利用補充関係があるので　純粋に他人の行為の結果が帰責されるわけではない

羽廣政男 @m_hahiro

相互利用補充関係に求める 他人を自己の手足のように利用し その他人も同様なので 相互利用補充関係

羽廣政男 @m_hahiro

※共同実行の意思　共謀共同正犯を認めるので　意思の連絡で足りる ※法益保護主義を踏まえるも　意思の連絡を必要とする説明の仕方 （共同正犯） 第六十条 　二人以上共同して犯罪を実行した者は、すべて正犯とする。 個人責任の原則と調和させるため　一部行為全部責任の原則の説明は

羽廣政男 @m_hahiro

主観的要件 ※共同実行の意思　共謀共同正犯を認めるので　意思の連絡で足りる ※片面的共同正犯を肯定する場合　意思の連絡さえ不要であるものの　判例は否定するので　意思の連絡は必要である ※法益保護主義からは　共犯の処罰根拠は　結果（法益侵害）に原因を与えたことなので　肯定説

羽廣政男 @m_hahiro

客観的要件　は　二人以上共同して犯罪を実行したこと　 ※共同実行の事実　実行行為（基本的構成要件に該当する行為）の分担 ※共謀共同正犯を認めるので　実行行為の分担がない場合であっても　共謀行為があるとき　は　共同正犯の客観的要件を満たす

羽廣政男 @m_hahiro

主観的要件 ※共同実行の意思 （故意） 第三十八条 　罪を犯す意思がない行為は、罰しない。ただし、法律に特別の規定がある場合は、この限りでない。

羽廣政男 @m_hahiro

※共同正犯の成立要件　のうち　構成要件 客観的要件　は　二人以上共同して犯罪を実行したこと　 ※共同実行の事実　実行行為（基本的構成要件に該当する行為）の分担 （未遂減免） 第四十三条 　犯罪の『実行』に着手してこれを遂げなかった者は、その刑を減軽することができる。

羽廣政男 @m_hahiro

刑法の答案に毎年書くことになっている条文 刑法第６０条 　第十一章　『共犯』 （共同正犯） 第六十条 　二人以上共同して犯罪を実行した者は、すべて『正犯』とする。 ※共同正犯　は　「共犯」ではなく　「正犯」である