高木浩光先生@HiromitsuTakagiの「なんで不正指令電磁的記録供用罪のことを挙げないんだ？（これからその容疑も加えて立件するんでしょ？）とツッコミを入れようと思った」
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今日の新聞朝刊は各紙（読売、朝日、産経、毎日、日経、東京新聞）とも1面と社会面で遠隔操作事件を扱っている。全部を読んでまとめてみる
by 高木浩光
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Tuba56@法律の素人
@Tuba56
「motoken_twさんとtoshi_fujiwaraさんの対話」をトゥギャりました。 http://t.co/PeBWiHzx
2013-02-12 18:33:25
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
http://t.co/obRukNEp なんで不正指令電磁的記録供用罪のことを挙げないんだ？（これからその容疑も加えて立件するんでしょ？）とツッコミを入れようと思ったが、面倒になった。
2013-02-15 00:43:36
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
誤認逮捕や虚偽自白という結果に対する本件真犯人の犯罪性は、直感的に悪質性が高いと感じられるところその正体は何か。法律上は、不正指令電磁的記録供用罪で説明がつくだろう。この罪の保護法益はコンピュータプログラムに対する社会的信頼であるが、その侵害の度合いは、当然、もたらされた結果の…
2013-02-15 00:57:27
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
…結果の酷さに左右される。今回の事件はまさに（図の例に見られるように）社会に大きな影響を残した。そして、真犯人の認識として、誤認逮捕や虚偽自白が引き起こされるのを意図して行ったものであろうことは、繰り返し行われたことから窺える。 http://t.co/DhbIsjcQ
2013-02-15 01:03:41
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
これ https://t.co/4FZeBgJw のリンク先を間違えた。コメント欄は関係なく、Togetter本文の話。 http://t.co/zeKzL0O1
2013-02-15 01:07:29
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
不正指令電磁的記録の罪は、軽いものから重いものまで、幅広く運用されると思われるが、今回の件は、法定刑最大限の求刑も妥当なほどの法益侵害があったと言ってよいと思う。
2013-02-15 01:19:17
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
不正指令電磁的記録の罪の重さは、おそらく、 ①利用者の意図に反する度合い ②意図に反して実行してしまう人の出る割合 ③実行によりひきおこされる結果の深刻さ ④実行される数の規模 など（未遂罪の場合は予定されていた①〜④）によって評価されるのだろう。
2013-02-15 01:28:47
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
この事件 http://t.co/LHYqO5YB の量刑を推測するに、不正指令電磁的記録の罪の分は懲役1年くらい（実際には虚偽告訴罪でも起訴されているがそれを別としたら）かな。理由は、一人専用の一回だけの指令だったことから量刑は小さめ、しかし結果の深刻さはやや大きめ。
2013-02-15 01:46:20
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
ワンクリ系の料金請求するエロ画像を消えなくするトロイが摘発され、不正指令電磁的記録供用罪に問われた事件は、京都地裁（2012年7月3日）で主犯に懲役3年、執行猶予4年の判決となったようだ。この事件では感染者約111万人で、うち約1万人が指示通りに振り込み、被害額は6億円（読売）。
2013-02-15 02:00:57
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
京都地裁で裁判中の「電波改善」系の不正Androidアプリの供用罪の件だと、懲役2年くらい？（感染者数は1万数千、結果の深刻さは電話帳を盗まれて出会い系spamに使われた程度）
2013-02-15 02:14:24
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
話が逸れたけども、それらと比較して、誤認逮捕や虚偽自白を発生させる意図による不正指令電磁的記録供用の罪は重いだろうと。
2013-02-15 02:15:29
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
もし、一昨年の刑法改正前にこの事件が起きていたら、間違いなく、早く法整備を！と叫ばれたに違いない。
2013-02-15 02:16:31
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
しかし、冤罪発生という結果に対する責任と、不正指令電磁的記録罪の保護法益とには、ズレがあるように思えてならないかもしれない。その点、モトケン氏が言う http://t.co/6GZanA19 ように、虚偽告訴に近いものがあるはずだと。だが今回の事件では告訴は行われていない。
2013-02-15 02:21:27
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
仮に、不正指令電磁的記録供用でこのような結果を引き起こす罪が、虚偽告訴罪に類する性質を含むとした場合、なぜ、不正指令電磁的記録供用だけが？という疑問が湧くが、では、プログラムを使わずに他人を罪に陥れるには、他にどんな方法があり、それはどんな罪に問えるのだろうか。
2013-02-15 02:29:05
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
虚偽告訴をしないで他人を罪に貶めるには、自ら直接犯罪を犯して捜査機関に犯人を取り違えさせる場合と、相手を道具として使い罪となる行為を実行させる場合がある。前者の場合、まんまと警察がひっかかって冤罪が発生したとして、真犯人に、冤罪を起こした分の責任が罪に問われるのだろうか。
2013-02-15 02:40:34
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
他人に罪をきせるといっても、その罪の犯罪を犯すことが主で他人に罪をきせるのが従なのか、それとも、他人に罪をきせるのが主なのか、という違いもありそう。今回の事件は、後者だったのではなかろうか。で、前者になく後者にはあるという罪の責任というものがあるのだろうか。（虚偽告訴を除いて。）
2013-02-15 02:58:10
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
虚偽告訴罪の保護法益は、国家の審判作用の適正（国家的法益）と私生活の平穏（個人的法益）の両方らしい。今回の不正指令電磁的記録供用の行為に、虚偽告訴罪的な性質を見いだして非難するとき、国家的法益の侵害という意味で言っているのか、それとも個人的法益の侵害の意味で言っているのか。
2013-02-15 03:02:49
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
「警察を愚弄しやがって。これからどうするんだ。コノヤロウ。」みたいな怒りから、国家的法益が害された！などと言うことができるだろうか。虚偽告訴したわけでもないのに。
2013-02-15 03:07:57
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
他方、「冤罪に陥れられた人が可哀想だ」と、私生活の平穏（個人的法益）が害された点で虚偽告訴罪的なものを見いだすならば、たしかに、不正指令電磁的記録の罪の保護法益とはズレているように思われる。
2013-02-15 03:12:48
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
尤も、このことは、不正指令電磁的記録の罪で一般的に言えること。いくら電話帳を盗まれてプライバシーを侵害されようとも、刑法上は、プログラムに対する社会的信頼が害されたとされるにすぎない。不正指令電磁的記録の罪は、本当に個人的法益を含まないのか。（という論点が将来問題となるかも？）
2013-02-15 03:18:45
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
http://t.co/hLkBNfWB 「なお、以下の犯罪については、従来は社会的法益を保護する規定と解されてきたが、プライバシー権など近年の人権意識の向上のため、個人的法益を保護する規定と解釈されるようになっている。 住居侵入罪 信書開封罪 秘密漏示罪 強制わいせつ罪」
2013-02-15 03:19:25
Hiromitsu Takagi
@HiromitsuTakagi
もう一つの切り口は、他人に罪をきせるのが主で犯罪自体は従である場合において、はたしてその実現性は高いのかという点。警察がほとんどひっかからないのが普通である手法で行われたときに、たまたま運悪く冤罪となってしまった場合と、警察がひっかかりやすい手法で行った場合。
2013-02-15 03:28:22